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浅谈机会损失的认定
来源:江西政法网 作者:抚州市东乡区人民法院 龚剑飞 时间:2017-12-28 浏览字号:[ ]

        案情介绍:

2012年7月16日,水利公司向怀远城投公司缴纳了5000万元投标保证金,同年7月25日,怀远城投公司向水利公司发出《建设工程招标投标中标通知书》,确定水利公司为中标单位。但由于怀远城投公司的缘故,至今项目合同未签,也一直未能进场施工,对水利公司的生产经营产生了实质性的影响,为此,怀远城投公司承诺7月底前落实好担保单位,签订好合同;8月10日前进场施工。如若不能做到,退还全部项目保证金及相关利息。同年8月29日,怀远城投公司又致函水利公司,告知因市政路网工程BT项目与水利公司终止合作,对水利公司产生了实质性影响,函中表示歉意,并承诺十日内退还你公司缴纳的5000万元保证金。2013年9月2日,水利公司复函怀远城投公司,复函内容为:请贵司按来函意见于2013年9月6日前将5000万元保证金退还我公司。关于违约责任请安排人员,双方尽快洽谈,确定其他事项。同年9月10日,怀远城投公司以转账方式退还安徽水利公司保证金5000万元。

2013年9月18日,水利公司致函怀远城投公司,就相关损失计算如下:一、直接损失。1、标书购买费1000元、招投标文件编制费1万元、差旅费2000元。2、我司投标保证金的财务融资费用,从款项汇入甲方帐户起至返还之日,利率按日万分之五计,从2012年7月16日起至2013年9月10日止,共421天,计1052.5万元,合计1053.8万元;二、间接损失。1、双倍退还保证金。2、预期收益损失5292万元。3、资金和人员准备损失合计11638.5万元。以上直接损失和其他损失共计12692.3万元,请贵司一个月内审核支付。4、丧失其他投标中标机会损失1082万元。

        案例管析:

本案中,依据合同法的规定,当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。水利公司在中标案涉项目后,按照中标通知书的要求,双方进入为订立合同进行磋商的阶段,即开始负有相应的先合同义务,水利公司亦基于信赖关系作了施工前期准备。但因怀远城投公司的过错致使合同未能签订,由此造成水利公司的损失,怀远城投公司依法应当承担赔偿责任。故对于水利公司要求怀远县城投公司支付投标费用及保证金利息的诉讼请求中合理部分,应予以支持。但对于其主张的其他投标中标机会损失,应否支持呢?

一般而言,机会损失都存在一定的不确定性,从证据学角度出发,相比直接损失而言,机会损失、间接损失的证明难度往往更大。因为机会损失意味着应当增加的财产利益而未增加,而非不应当减少的财产利益而减少了。立足于此,减少的损失比可增加的利益要显性、明确的多。缘于此,我们在认定机会损失时,应秉持“审慎”的态度,重点关注以下因素:

1、与他人订约的机会是否客观真实存在。在此,我们认为,这个机会是必然真实存在的,而不应该是潜在的,更不能是虚假存在的。如案例4,周某则是因为积极做好与恒星公司的订约准备,而丧失了与金山公司的订约机会。而在案例5中,中标投标均需要办理合法手续,水利公司所主张的其他订约机会是潜在的,并不必然当然当时存在。

2、丧失订约机会必须具有结果意义上的“机会丧失”。对于缔约过失情形,善意缔约人没有与相对人成功订立契约,同时丧失了与第三人订约的机会。结果导向上的“机会丧失”表现在第三人已与他人订立了合同,或者第三人明确向善意缔约人作出不缔约的意思表示。此种情况则表明确实真正丧失了订约机会。

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